Et selskap er insolvent når det både mangler evne til å betale regningene etter hvert som de forfaller, og eiendelene ikke er nok til å dekke gjelden. Begge vilkårene må være oppfylt samtidig. Er betalingsproblemet forbigående, eller dekker eiendelene gjelden selv om salget tar tid, foreligger det ikke insolvens.
Skillet er avgjørende i praksis. Mange selskaper går gjennom perioder der kontoen er tom uten at de er insolvente i lovens forstand, og styret har da et helt annet handlingsrom enn det tror.
De to vilkårene
Definisjonen står i konkursloven § 61. Loven bruker ikke ordene illikviditet og insuffisiens, men det er de to størrelsene bestemmelsen beskriver.
| Vilkår | Hva det betyr | Når det ikke er oppfylt |
|---|---|---|
| Illikviditet | Selskapet kan ikke oppfylle forpliktelsene sine etter hvert som de forfaller | Betalingsudyktigheten er forbigående |
| Insuffisiens | Eiendeler og inntekter dekker til sammen ikke forpliktelsene | Eiendelene gir full dekning, selv om oppfyllelsen blir forsinket fordi noe må selges |
Merk den andre kolonnen i den nederste raden. Et selskap som eier en eiendom det tar seks måneder å selge, og som dekker all gjeld ved salget, er ikke insolvent — det er illikvid. Forsinkelsen i seg selv gjør ikke selskapet konkursmodent.
Forbigående eller varig?
Ordet «forbigående» gjør mye av jobben i bestemmelsen, og det er her vurderingen faktisk ligger. Det finnes ingen fast frist. Spørsmålet er om det er en realistisk og konkret utsikt til at betalingsevnen kommer tilbake.
- En bekreftet, men forsinket, utbetaling fra en solid kunde taler for at problemet er forbigående.
- En bindende finansieringsavtale som ennå ikke er utbetalt, gjør det samme.
- Et håp om at omsetningen tar seg opp neste kvartal gjør det ikke. Forventning er ikke det samme som utsikt.
Jo lenger perioden varer, og jo mer forutsetningene bygger på antakelser framfor avtaler, desto vanskeligere blir det å fastholde at situasjonen er forbigående.
Hva insolvens utløser
Insolvens er ikke en tilstand som utløser noe automatisk. Den er inngangsvilkåret for konkurs, og den flytter samtidig styrets ansvar.
| Følge | Hva som skjer | Hvem det gjelder |
|---|---|---|
| Konkurs kan åpnes | Insolvens er vilkåret for konkursåpning etter konkursloven § 60 | Selskapet, etter begjæring fra skyldneren selv eller en kreditor |
| Styrets ansvar skjerpes | Å pådra selskapet ny gjeld man vet ikke kan betjenes, kan gi personlig ansvar | Styremedlemmene |
| Omstøtelsesfrister begynner å løpe bakover | Disposisjoner før konkursåpning kan omstøtes etter dekningsloven | Kreditorer som har fått betalt, og mottakere av gaver |
| Rekonstruksjon blir aktuelt | Rekonstruksjon kan åpnes ved alvorlige betalingsproblemer, altså før full insolvens | Selskapet |
Det siste punktet er verdt å merke seg. Terskelen for å åpne rekonstruksjon ligger lavere enn terskelen for konkurs, og det gir et vindu. Vi går gjennom det på siden om restrukturering av selskap.
Styrets plikter når egenkapitalen svikter
Parallelt med insolvensvurderingen løper aksjelovens krav. Etter aksjeloven § 3-4 skal selskapet til enhver tid ha en egenkapital og en likviditet som er forsvarlig ut fra risikoen ved og omfanget av virksomheten. Er den ikke det, skal styret etter § 3-5 straks behandle saken og legge fram tiltak for generalforsamlingen.
Dette er en handleplikt, ikke en varslingsplikt. Å konstatere problemet uten å gjøre noe med det er selve unnlatelsen ansvaret knytter seg til. Vi går grundigere gjennom dette på siden om styreansvar i aksjeselskap.
Tre situasjoner som forveksles med insolvens
De fleste henvendelsene vi får om insolvens gjelder selskaper som ikke er insolvente. Feilvurderingen går som regel én av tre veier.
| Situasjon | Hvorfor det ser ut som insolvens | Hvorfor det ikke er det |
|---|---|---|
| Tom konto ved månedsskiftet | Regningene kan ikke betales i dag | Innbetalingene kommer om to uker og dekker forfallene. Dette er en likviditetsprofil, ikke insolvens |
| Negativ egenkapital i balansen | Regnskapet viser at gjelden overstiger eiendelene | Balansen føres til bokførte verdier. Insuffisiensvurderingen bygger på reelle verdier, som kan være vesentlig høyere |
| Én stor kreditor purrer | Presset oppleves akutt | Ett forfalt krav gjør ikke selskapet ute av stand til å betale forpliktelsene generelt |
Den midterste er den viktigste, og den vanligste. Et selskap med nedskrevne driftsmidler eller en eiendom bokført til gammel kostpris kan ha betydelig egenkapital i realiteten. Insolvensvurderingen skal gjøres på virkelige verdier.
Motsatt vei finnes også: et selskap kan ha pen bokført egenkapital og likevel være insolvent, hvis eiendelene ikke lar seg realisere til bokført verdi.
Dokumentasjonen som avgjør ansvaret
Blir det senere spørsmål om styreansvar, er det ikke selskapets skjebne som prøves. Det er hva styret visste, når det visste det, og hva det gjorde. Den vurderingen gjøres på papirene som finnes.
- Styreprotokoller som viser at situasjonen ble behandlet, med hvilke tall som lå på bordet.
- Likviditetsprognosen slik den så ut da beslutningen ble tatt — ikke slik den ser ut i ettertid.
- Korrespondanse med bank og hovedkreditorer, som viser hvilke forutsetninger styret bygget på.
- Grunnlaget for verdivurderingen av de sentrale eiendelene.
Et styre som kan vise at det stilte de riktige spørsmålene og handlet på svarene, står sterkt selv om selskapet gikk overende. Et styre uten dokumentasjon må bevise det samme uten materiale.
Hva du bør gjøre først
- Sett opp en likviditetsprognose med faktiske forfallsdatoer, ikke månedstall. Insolvens handler om forfall.
- Skill mellom gjeld som kan reforhandles og gjeld som ikke kan det.
- Dokumenter styrets vurderinger fortløpende i protokoll. Ansvarsvurderingen i ettertid handler om hva styret visste og gjorde, og protokollen er ofte det eneste beviset.
- Ikke ta imot forskudd eller pådra ny gjeld før spørsmålet er avklart.
Konkluderer styret med at selskapet er insolvent, er neste spørsmål hvilken vei det skal gå. Alternativene står på sidene om restrukturering og konkurs.
Insolvens og selskaper i Ålesund og på Sunnmøre
Næringslivet på Sunnmøre er tett vevd sammen. Et verft, en leverandørkjede og et rederi kan være eksponert mot hverandre gjennom både kontrakter og eierskap, og da forplanter en betalingsstans seg raskt. Det gjør tidspunktet for vurderingen viktigere her enn mange andre steder: jo tidligere problemet erkjennes, desto flere av alternativene er fortsatt åpne.
Vi bistår styrer og eiere med å avklare hvor selskapet faktisk står, og med å velge vei derfra. Kontoret vårt ligger i Ålesund. Se også fagområdesiden vår om insolvens og restrukturering.
Ofte stilte spørsmål om insolvens
Hva er insolvens?
Insolvens betyr at selskapet både er ute av stand til å betale forpliktelsene sine etter hvert som de forfaller, og at eiendelene og inntektene til sammen ikke dekker gjelden. Begge vilkårene må være oppfylt. Er betalingsproblemet forbigående, foreligger det ikke insolvens.
Hva er forskjellen på insolvens og illikviditet?
Illikviditet er å mangle penger til å betale ved forfall. Insolvens krever i tillegg at eiendelene ikke dekker gjelden. Et selskap som eier verdier nok til å gjøre opp, men som må selge dem først, er illikvid og ikke insolvent.
Er insolvens det samme som konkurs?
Nei. Insolvens er en økonomisk tilstand, konkurs er en rettslig prosess. Insolvens er vilkåret for at konkurs kan åpnes, men et insolvent selskap kan også rekonstrueres, refinansieres eller avvikles frivillig.
Hvem avgjør om et selskap er insolvent?
Tingretten avgjør spørsmålet når det kommer en konkursbegjæring. Fram til det er det styret som må vurdere det løpende, og det er styrets egen vurdering som ansvaret senere måles mot.
Hva er styrets handleplikt ved tapt egenkapital?
Er egenkapitalen eller likviditeten ikke lenger forsvarlig ut fra virksomhetens risiko og omfang, skal styret straks behandle saken og innen rimelig tid innkalle generalforsamlingen og foreslå tiltak. Plikten er å handle, ikke bare å varsle.
Er du usikker på hvor selskapet står?
Vurderingen er sjelden opplagt, og den har kort holdbarhet — situasjonen endrer seg fra uke til uke. Det er som regel billigere å få den gjort tidlig enn å rydde opp i disposisjoner som ble gjort mens spørsmålet sto ubesvart.
Ta kontakt for en uforpliktende samtale, så går vi gjennom tallene og hvilke handlingsrom som fortsatt er åpne.